113 Jorge Pérez López / Las 15 eximentes de responsabilidad penal (tiempo) de una defensa necesaria, y el segundo es un exceso en la intensidad lesiva de la defensa que dada la agresión debía ser menor. (663) GARCÍA CAVERO, Percy, p. 611. En el caso de la racionalidad del medio empleado alude a dos situaciones, la primera derivada de la condición especial en la que se encuentra el sujeto activo, y la segunda se desdobla de los medios que emplea para cumplir el deber, los cuales deben compararse cualitativa y cuantitativamente a fin de establecer si existe proporcionalidad del deber jurídico que se trataba de cumplir y, en su caso, del bien jurídico que se dañó o puso en peligro. cit., p. 419. “Anomalía psíquica, grave alteración de la conciencia y alteraciones de la percepción”. Parte general). (175) NÚÑEZ, Ricardo C. Ob. Según la Constitución, se deben salvaguardar en primer lugar los derechos que conciernan directamente a la dignidad de la persona(606). Welcome to Beyond Charts. cit., p. 293. (Coeficientes Intelectuales) para determinar la capacidad mental de las personas. En el consentimiento presunto deben cumplirse los mismos requisitos que fueron exigidos para la eficacia del consentimiento real, salvo los relativos a la exteriorización del consentimiento, que son sustituidos en el consentimiento presunto por los exigidos al juicio de probabilidad sobre la voluntad real del afectado. Código Penal comentado. La eficacia justificativa del ejercicio de un cargo está todavía condicionada por las circunstancias particulares del caso; ejemplo, el policía que debe “capturar a los presuntos autores y partícipes” (artículo 68, inciso h, del Código Procesal Penal de 2004) sorprendidos en flagrante delito. Si llega a determinarse que el agente tuvo la posibilidad de cumplir con su deber de forma diferente a la de ocasionar la conducta típica, la eximente no opera(578). Un cliente que, poniendo reparos a la comida, pretende abandonar el local sin pagar, puede ser retenido con violencia por la camarera con la finalidad de comprobar sus datos personales para la aclaración de la situación jurídica. 1.1.1. T.I. Las enmiendas al artículo 8 reproducen el texto contenido en la notificación del depositario C.N.651.2010 … • BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. La orden impartida debe ser siempre antijurídica, porque, evidentemente, para eximir de pena el cumplimiento de órdenes lícitas, no antijurídicas, no es necesario ningún precepto legal expreso. Definición Las alteraciones de la percepción se manifiestan respecto de los sentidos (al producirse una carencia o imperfección en los mismos), generando una realidad desdibujada para el sujeto. cit., pp. En sentido amplio, el estado de necesidad puede ser definido como una situación de peligro en la que la lesión de un bien jurídicamente protegido aparece como el único medio para salvar un bien del agente(349). MAURACH, Reinhart / ZIPF, Heinz. Praxis, Barcelona, 1999, p. 247. (825) BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. El medio no hay que entenderlo en su sentido gramatical, es decir, solo como instrumento, sino como todo aquél procedimiento lo racionalmente necesario y con la eficacia suficiente para poder neutralizar la agresión. La ubicación de la conducta típica dentro del ámbito de cumplimiento del deber legal de actuar exige la realización de la siguiente operación(540): - La ubicación dentro del ordenamiento legal de un deber específico de lesionar el bien jurídico vulnerado. “Obrar en ejercicio legítimo de un derecho”. Esta fuerza debe tener una entidad tal que haga al sujeto incapaz de dirigir sus movimientos, que lo haga obrar mecánicamente. cit., p. 661. Ob. 1986. 99 Jorge Pérez López / Las 15 eximentes de responsabilidad penal de derecho, que podría transformarse en venganza o justicia por propia mano. La naturaleza de la legítima defensa durante mucho tiempo estuvo confundida con las causas de exculpación, planteándose como un problema de miedo o de perturbación del ánimo en el que se defiende al ser objeto de un ataque; pero en la medida en que la defensa sea una respuesta proporcionada a una agresión injusta, no cabe duda de que, cualquiera que sea la actitud anímica del que se defiende, existe una auténtica causa de justificación que legitima el acto realizado(269). 828-829. cit., p. 237. Tratado de Derecho Penal. FONTÁN BALESTRA, Carlos. T. I. Ob. 743-744. Parte general. No será, por tanto, una orden emitida por autoridad competente el caso en el que el comisario le ordene al subordinado parar una construcción por carecer el constructor de la licencia de obra. Puede ser en sí misma patológica, aunque no lo sea su origen, por ejemplo, el causado por un traumatismo de cráneo producido por accidentes o caídas (causas mecánicas) en los primeros años de vida. La actio libera in causa vendría a ser una excepción al principio de la culpabilidad; un modelo que posibilitaría de manera extraordinaria la imputación de los hechos encontrándose ausente un presupuesto de la punibilidad, sobre la base de la existencia de una actio praecedens provocadora de dicha situación(95), teniéndose presente que la posición dominante en la ciencia penal considera que el momento decisivo de comisión del delito es aquél en que el agente o partícipe actuó u omitió la obligación de actuar(96). Parte general. T. I, Idemsa, Lima, 2008, p. 206. (36) Véase MAURACH, Reinhart / ZIPF, Heinz. La gravedad de este hecho ha llevado a señalar unos límites con la idea de evitar todo exceso o desviación del poder. Parte general. • ROJAS VARGAS, Fidel / INFANTES VARGAS, Alberto. Imputación delictiva. Ob. La regla, pues, es atenerse a la capacidad de disposición del bien de que se trata, la que también puede resultar de la propia ley penal, cuando ella fija para determinados casos, a través de los tipos, el límite de la tutela jurídica en base a una edad, por ejemplo, esto ocurre, en algunas figuras que prevén formas de acceso carnal involuntario(790). Manual de Derecho Penal. Ob. Derecho Penal español. cit., p. 351. Barcelona, 2001, p. 485. El obrar por disposición de la ley se traduce en la práctica en órdenes de actos legítimos de la autoridad y en actos que la ley faculta ejecutar; en esencia se puede decir que la ley ordena, esto se presenta generalmente en el actuar de los funcionarios públicos. Download Free PDF. cit., p. 23. En la primera hipótesis se actúa en interés del presunto consintiente ; en la segunda, nos referimos a los casos en los que quien presume el consentimiento actúa en interés propio. Es un estado psicológico personalísimo que obedece a estímulos o causas no patológicas. La teoría de la renuncia al interés no explica por qué una renuncia subjetiva apoyada en móviles que con probabilidad son sumamente inmorales, puede desligar al Estado de su misión en la proyección objetiva de intereses. Manual de Derecho Penal español. En el caso en el que se enfrentan dos deberes de acción equivalentes, el autor también obra antijurídicamente en atención al deber incumplido. 3ª edición, Grijley, 2005, p. 630. (47) HURTADO POZO, José. En el caso de la extracción de sangre no consentida, significaría entonces que habría que dejar morir al individuo en peligro. Derecho Penal. Ob. • NUÑEZ, Ricardo C. Manual de Derecho Penal. de Miguel Olmedo Cardenote, Comares, Granada, 2002, p. 470. (550) Artículo 304 del Código Penal.- El que, infringiendo leyes, reglamentos o límites máximos permisibles, provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de gases tóxicos, emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en la atmósfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, marítimas o subterráneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteración o daño grave al ambiente o sus componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa. Es un error suponer que en todos los casos donde ocurra una muerte o lesión debido al uso de las armas por parte de la policía, siempre hay, indefectiblemente, un caso de cumplimiento de un deber. Sin embargo, al considerar que el que actúa en situación de necesidad pudo haber actuado de otra forma, esto es, asumiendo para sí o para las personas con la que esté estrechamente (407) VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. 3ª edición, Grijley, Lima, 1997. 130 El estado de necesidad justificante destruye la cosa que le pertenece realiza una acción justificante, pues su hecho resultaría atípico. Parte general. T. I. Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2001. T. I. Gaceta Jurídica, Lima, 2004, p. 661. (736) Ibídem, p. 274. Ob. cit., pp. (118) Artículo 20 del Código Penal peruano.- Está exento de responsabilidad penal: 1. “Alteración de la percepción”. T. I. Ob. cit., p. 626. Ob. cit., p. 475. El obrar en ejercicio legítimo de un derecho................ 228 2.1. La impunidad por obediencia debida funciona en los casos en que, debiendo el subordinado cumplir la orden sin examen, es puesto por el Derecho fuera de toda relación imputativa y la acción se desplaza hacia el superior que impartió la orden jurídicamente inexcusable, al cual, como en el caso de la violencia, le debe ser directamente atribuida dicha acción. Ob. (428) Véase ROXIN, Claus. 5ª edición, Reppertor, Barcelona, 1998, p. 581. No existe ni puede establecerse jurisdicción alguna independiente, con excepción de la militar y la arbitral. (254) De origen romano y expresivo de un derecho subjetivo fundamental; el elemento individual es el que otorga legitimación al particular para desempeñar en nombre del Estado la función de afirmación del derecho de autoprotección y del derecho a la vida de cada individuo o de terceros, cuando esta pudiera ser puesta en peligro por una agresión. cit., p. 360. Si se tiene en cuenta que el fundamento de la eximente es que la persona actúa de forma razonable para evitar un mal que le amenaza, entonces requisito sine qua non de la eximente es que se obre para evitar el peligro y no por otros motivos (ánimo de lucro, venganza, etc.). 60 La anomalía psíquica, la grave alteración de la conciencia y alteraciones en la percepción la deficiencia mental leve; particularmente, el esclarecimiento del papel que desempeña en ella la falta de afecto, denominado “hospitalismo” y las deficiencias alimentarias –especialmente proteicas– durante las primeras etapas de la vida. Parte general. (874) Véase fundamento jurídico 17. Quien actúa en ejercicio de un derecho en la forma que la ley autoriza, no comete acción antijurídica alguna, aun cuando su comportamiento lesione o ponga en peligro otros intereses humanos que el derecho protege. La anomalía psíquica comprende tanto las dolencias mentales en sentido estricto, como las perturbaciones psíquicas graves; en esta perspectiva, esta expresión ofrece mayores ventajas que la de “enfermedad mental”, sobre todo, porque la última no cuenta con un significado unívoco en psiquiatría. El término ley se refiere a una norma jurídica escrita, emitida por el Estado; sin embargo, en un sentido técnico o riguroso no es correcto mantener dicha definición. 1. 213 Jorge Pérez López / Las 15 eximentes de responsabilidad penal del ámbito de protección de la norma, por ejemplo, el policía tiene la obligación de detener, en consecuencia, la limitación a la libertad que realiza, queda fuera de la esfera de protección de la norma en el tipo penal de secuestro. Derecho Penal. “Fuerza física irresistible”. Por todo ello, en estos casos parece más correcto tratarlo como causa de justificación, dándole también el mismo tratamiento en los casos de error sobre sus presupuestos fácticos y sobre sus límites(778). Cuando se obra compelido por una fuerza física irresistible, el violentado es un mero instrumento de otro. (712) RODRÍGUEZ DELGADO, Julio. Algunas tendencias descartan el problema de la imputabilidad del menor como elemento de la responsabilidad y lo proyectan al de la política criminal, en cuanto a la conveniencia en el ámbito práctico judicial de excluirlo de la reacción estatal punitiva(189). El miedo insuperable: Una reconstrucción de la eximente desde una teoría de la justicia. En cuanto al conocimiento de la ilicitud de la orden por parte del subordinado, dado que los subordinados no tienen facultades para examinar o discutir la orden superior, para que sea admisible el error, basta que esta en apariencia no infrinja manifiestamente un precepto legal, esto es, que sea formalmente válida (teoría de la apariencia). • DE LA GÁNDARA VALLEJO, Beatriz. Si la víctima provoca la agresión, la legítima defensa queda excluida para esta, ya que esto es considerado un abuso del derecho y por lo tanto (329) Ídem. (494) Véase VARONA GÓMEZ, Daniel. Citado por VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. 4.1. cit., p. 90. cit., p. 243. a la 7ª edición alemana de Jorge Bofill y Enrique Aimone Gibson. En efecto, cuando el agente ejecuta un hecho típico en cumplimiento de una orden en la creencia de que lo ordenado es legítimo existiría entonces un error de prohibición que suprime la culpabilidad de quien obra por error; pero el hecho continúa siendo antijurídico y es responsable de él quien lo ordenó. cit., p. 126. cit., p. 139. Gaceta Jurídica, Lima, marzo, 2007. Las causas de justificación provienen de todo el ordenamiento jurídico; y en su parte dogmática, la Constitución es una fuente de causas supralegales de justificación penal(604). Las personalidades psicopáticas no revelan propiamente una enfermedad mental sino rasgos caracterológicos que inciden en una proclividad delictiva, lo cual de ninguna manera los convierte en “inimputables”. En términos estrictamente socioculturales, es una categoría que se encuentra en función de diversos condicionamientos, vigente en cada momento histórico, que los legisladores habrán de definir en (165) Véase ERAZO SARO, Eva Johanna. 4.4. Ob. Ob. La relación jerárquica supuesta por la obediencia debida es de orden público e implica, por un lado, la potestad de mandar del superior y, por el otro, el deber de obediencia del inferior. Su conducta, de querer salvar su casa destruyendo otra que también es suya, no es típica y, por tanto, no soporta los efectos de una acción protectora. cit., p. 395. 354 Obrar por disposición de la ley.......................................... 197 1. Hay que distinguir dos grupos de casos en los que se plantea el consentimiento presunto(830): (827) (828) (829) (830) 318 LEÓN ALVA, P. Eduardo. La crítica que se hace a la inclusión de las defensas mecánicas en la justificante que nos ocupa es, que se llegaría, por la supuesta vía del ejercicio legítimo de un derecho, a dar mayor amplitud a la defensa de derechos en ausencia de su titular, que estando este presente y que 237 Jorge Pérez López / Las 15 eximentes de responsabilidad penal desaparecerían las exigencias de la legítima defensa, razón por la cual algunos autores la consideran inadmisible. cit., p. 172. Por eso hemos dicho, que el consentimiento presunto, es el que se juzga que el interesado habría dado y no el que se supone; esto último constituiría una “presunción”, que en última instancia, el interesado podría rectificar, lo que resulta inadmisible, tanto en el ámbito de la tipicidad como en el de la antijuricidad. (477) POLITOFF L., Sergio / MATUS A., Jean Pierre / RAMÍREZ G., María Cecilia. Las legislaciones siguen el criterio denominado biológico que establece una edad determinada desde la cual se es imputable, y otro denominado psicológico, que considera las circunstancias personales de un sujeto para establecer si ha adquirido madurez psíquica o aptitud para (181) Ibídem, p. 317. La estructura de los delitos culposos está basado en la presencia de dos elementos: el resultado lesivo y la violación de la norma de cuidado (acción generadora del riesgo). cit., p. 76. En efecto, no debería entenderse como terror, pues tal privación de facultades en el autor podría originar un caso de inimputabilidad que anule enteramente la voluntad del agente. • POLITOFF L. Sergio / MATUS A., Jean Pierre / RAMÍREZ G., María Cecilia. • HENKEL, Heinrich. Ob. Web3!! Ob. (511) Véase POLITOFF L., Sergio / MATUS A., Jean Pierre / RAMÍREZ G., María Cecilia. Fundamentos de la exención de responsabilidad penal en los menores de edad............................................... 69 4. LANGÓN CUÑARRO, Miguel. WELZEL, Hans. Grijley, Lima, 2001, p. 413. Estudio programático de la parte general. (206) Artículo 217 del Código de los Niños y Adolescentes.- El Juez podrá aplicar las medidas socio-educativas siguientes: a) Amonestación; b) Prestación de servicios a la comunidad; c) Libertad asistida; d) Libertad restringida; y e) Internación en establecimiento para tratamiento. La determinación de la edad a partir de la cual debe aplicarse el Derecho Penal de adultos estará siempre referida –aun de lege ferenda– a una decisión de política criminal que será objeto de fuertes polémicas, ya que recurrentemente se propone que el régimen penal de (178) ROXIN, Claus. cit., p. 550. En los delitos continuados, si el agente cumple 18 años entre acto y acto solo se valorarán los actos posteriores al cumplimiento de la mayoría de edad; por el contrario, las acciones anteriores a ese momento permanecerán impunes; verbigracia, un hurto sistemático a lo largo de varios meses originará responsabilidad penal solo desde el acto posterior al cumplimiento de los 18 años de edad (y ello rige también para la determinación del monto sustraído). Tecnos, Madrid, 2003. Sin embargo, algo parecido podría decirse de quienes delinquen con culpabilidad, por lo que la imposición o no de una pena no puede depender únicamente de su mayor o menor necesidad a efectos de prevención especial, sino del límite normativo representado por la culpabilidad. Para Bustos se trata de un trastorno mental permanente o enajenación, “que implica un proceso morboso o patológico, de carácter permanente y que produce una alteración absoluta de las facultades mentales”(12); sin embargo, esto es insuficiente para determinar la inimputabilidad; la anomalía debe tener un efecto psicológico: debe presentarse la incapacidad de autorregular el propio comportamiento de acuerdo con el mensaje de la norma, o que la anomalía impida comprender la ilicitud del comportamiento (facultades intelectuales), o determinar la conducta de acuerdo a dicho conocimiento(13). Se trata de la colocación de dispositivos, generalmente conectados a un arma o a un conductor eléctrico, de modo que quien penetre en la propiedad o lo haga funcionar causando así su propia muerte o lesión. Jurisprudencia: “Al haber recibido la agraviada un cheque sin fondos, conociendo este hecho, debe considerarse como consentimiento válido y eximente de responsabilidad del inculpado. T. I. Ob. Para emitir su “diagnóstico” tendrá que discurrir el tribunal competente sobre la base de la clase del mal causado y la clase de norma prohibitiva que el joven hechor ha infringido, cotejadas con el nivel de comprensión (las competencias deónticas) que este ha podido alcanzar, según sea su grado de instrucción y de experiencia social(171). Se presenta cuando el ejecutor de un hecho delictivo comete la acción en el cumplimiento de una orden impartida por alguien que se ubica en un orden jerárquico superior respecto de él, esto convierte a la obediencia de estas instrucciones en una obligación que cumplir. cit., p. 591. cit., p. 847 y s. (179) Ibídem, p. 608; al respecto, véase COBO DEL ROSAL, Manuel / VIVES ANTÓN, Tomás. • MUÑOZ CONDE, Francisco. (793) Ídem. Artículo 108 de la Constitución Política del Estado.- La ley aprobada según lo previsto por la Constitución, se envía al Presidente de la República para su promulgación dentro de un plazo de quince días. 1. (728) LEÓN ALVA, P. Eduardo. Esta eximente también puede admitirse como un criterio generador de seguridad jurídica y una guía eficaz de la actividad jurisdiccional (función orientadora de la seguridad jurídica)(182). Dichos sacrificios hallarán sus límites en los preceptos jurídicos que regulan su ejercicio y en lo exigible para cada función. 342-343. Esta capacidad de disposición no debe ser entendida como la capacidad civil para negociar válidamente, sino que es suficiente con la capacidad natural de comprender o juzgar, entendida como aquella que resulta indispensable para discernir y advertir la importancia de los alcances del acto y el abandono al bien jurídico tutelado(788). El artículo 417 del Código Penal castiga al que, con el fin de ejercer un derecho, en lugar de recurrir a la autoridad, se hace justicia arbitrariamente por sí mismo (en menoscabo del normal funcionamiento de la función jurisdiccional); con lo cual se destaca que todo ajusticiamiento de propia mano subroga ilegítimamente al Poder Judicial, sustituyéndolo en su exclusiva potestad de administrar justicia, reconocida constitucionalmente (artículos 138 y 139 inciso 1 de la Constitución)(616). cit., pp. 393-394. cit., p. 392. Si bien tienen todas sus manifestaciones el efecto de provocar un desarrollo incompleto o deficiente de la inteligencia, no todas tienen la misma intensidad, ni tampoco presentan un cuadro unitario, pues suelen responder a etiologías diversas, lo cual da lugar a pronósticos y tratamientos diferentes(150), como veremos más adelante. cit., p. 10. La salud, de forma no muy distinta a la vida, es el presupuesto básico de la mayoría de funciones que la persona cumple en la comunidad. Para aplicar la eximente incompleta basta la presencia de un temor inspirado en un hecho real, efectivo y acreditado, cuya intensidad corresponde a una disminución notable de la capacidad electiva, pudiendo faltar la insuperabilidad –equiparada a la imposibilidad de una conducta distinta–(512). Ejm., apropiación ilícita de un tesoro (artículo 192, numeral 1 del Código Penal: “sin observar las normas del Código Civil”); parricidio por emoción violenta (artículo 109 del Código Penal: “si concurre alguna de las circunstancias previstas en al art. La insuperabilidad del miedo conlleva su actualidad. 5ª edición, Reppertor, Barcelona, 1998, p. 608 y ss. Temis, Bogotá, 1999. 404-405. Consentimiento, bien jurídico e imputación objetiva. Por respeto a la dignidad de la persona, no debe realizarse la intervención(793). Tiene que haber sido motivado, entonces, por una voluntad de rescate, de manera que todavía no exculpa el simple conocimiento del peligro existente. El horizonte normativo de la necesidad de la actuación queda representada con una llamada a la satisfacción de la demanda de seguridad, la cual se produce cuando se presenta una quiebra real de la paz interna o externa (militares) o de la seguridad ciudadana (policía)(852). El menor infractor es pues la persona que no cuenta con la edad penal establecida por la legislación para ser imputable y que infringe las leyes penales o bien que manifiesta una conducta nociva para su familia y/o la sociedad(165). Es preciso indicar que pese a lo indicado, en el Derecho Penal los deberes de acción y de omisión deberían considerarse de igual rango. Reconsiderada la ley por el Congreso, su Presidente la promulga, con el voto de más de la mitad del número legal de miembros del Congreso. En virtud a este deber el médico está obligado a informar a sus pacientes acerca del diagnóstico, la clase y extensión de la intervención y sus posibles repercusiones. El peligro también es actual cuando la situación riesgosa perdura y puede, aun cuando no de manera determinada, dar lugar a un daño, por ejemplo: el estado ruinoso de un edificio, o el hecho de aterrorizar a una persona mediante actos de hostigamiento y violencia. Parte general. cit., pp. Esta conducta debe ser antijurídica sin que interese que sea típica. Ob. Ob. Inevitabilidad El Código Penal hace referencia expresa a este requisito al señalar que el peligro debe ser “insuperable de otro modo”. • NAKASAKI SERVIGÓN, César. La anomalía psíquica puede ser permanente o transitoria, como puede ser congénita o adquirida. “Observaciones en torno a la legítima defensa como causal de justificación”. (Tesis de Licenciatura). La teoría del delito en la discusión actual. • MOMETHIANO SANTIAGO, Javier Ysrael. Related Papers. (374) Ídem. La opinión dominante admite entonces un estado de necesidad putativo referido a circunstancias que exculparían el hecho(441), al que algunos definen como la suposición equivocada de la inexigibilidad del comportamiento conforme a derecho(442), otros lo presentan como un error que recae sobre los presupuestos objetivos de una causa de exculpación(443), o lo fundamentan en la concurrencia de especiales errores exculpantes(444). Hay que distinguir tres grupos de casos de colisión de deberes: a) Un deber de acción puede entrar en conflicto con un deber de omisión; esta es la hipótesis en la que, por ejemplo, un médico rompe su secreto profesional al que está obligado frente a uno de sus pacientes (deber de omisión), para prevenir a otro de sus pacientes de un riesgo de contagio (deber de acción); b) Colisión de dos deberes de acción de forma que solo uno de ellos pueda ser cumplido; esta situación acaece, verbigracia, cuando habiendo sido internados al mismo tiempo dos heridos graves en el hospital, el médico tan solo conecta uno de ellos a la única máquina de respiración y circulación asistida existente, debiendo dejar morir al otro; y finalmente, c) Colisión de varios deberes de omisión que al autor no le quede ninguna posibilidad de acción permitida; esto rige, por ejemplo, para el “conductor suicida” que circula erróneamente en dirección opuesta por la autopista, puesto que no puede pararse, ni seguir conduciendo, ni tampoco dar marcha atrás(574). cit., p. 690. 340-341. Esta justificación es consecuencia del principio de unidad del ordenamiento jurídico, ya que lo que está legitimado en una parte del derecho no puede ser prohibido penalmente en otra(613). (263) CARO CORIA, Dino. La conducta del agredido no se castigaría, porque existiría un equilibrio de males y aplicar una pena haría recaer en el defensor un nuevo mal. cit., p. 609. En efecto, el numeral 1 del artículo 20 del Código Penal expresa, entre otras circunstancias, que están exentos de responsabilidad penal los que por sufrir alteraciones en la percepción que afectan gravemente su concepto de la realidad, no posean la facultad de comprender el carácter delictuoso de su acto o determinarse según esta comprensión. 2. (626) REVILLA LLAZA, Percy Enrique. Su huida constituye una falta según las reglas de tránsito, pero no puede decirse que su realización comenzó con la creación del peligro mediante culpa. Ob. (343) MIR PUIG, Santiago. cit., p. 410. 4.3. Casos en los que se excluye el estado de necesidad exculpante No podrá alegarse un estado de necesidad exculpante si al agente pudo exigírsele que aceptase o soportase el peligro en atención a las circunstancias. De igual claridad (781) VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe A. Derecho Penal. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998. (835) ROXIN, Claus. Manual de Derecho Penal. La intervención puede tener lugar de manera inmediata, puesto que con posterioridad podría resultar muy problemática, en el sentido de que la amenaza sería conjurada con mucha dificultad. Algunos tipos penales en nuestro Código Penal no expresan completamente los elementos de un supuesto de hecho, solo que se remiten a normas extrapenales para completar su determinación (leyes penales en blanco)(642), en gran parte de ellos se requiere, por ejemplo, realizar una determinada conducta sin el permiso o autorización de alguna autoridad (verbigracia, artículo 226 del Código Penal)(643) o actuar infringiendo ciertas normas extrapenales (verbigracia, artículo 304 del Código Penal)(644) o, en referencia a ello, obrar ilegalmente o ilegítimamente (artículos 279 y 279-G del Código Penal)(645). (341) Véase BACIGALUPO Z, Enrique. • COBO DEL ROSAL, Manuel / VIVES ANTÓN, Tomás. Esta(s) ley(es) de remisión complementan al tipo. Naturaleza jurídica de la legítima defensa El principio de que la norma solo se aplica incondicionalmente en los casos de normalidad(267) cede cuando deben tenerse en cuenta condiciones valorativas, es por eso que no se exige una vigencia absoluta del mandato en todas las situaciones de conflicto que se den en la realidad. BUSTOS RAMÍREZ, Juan. En virtud de la relación jerárquica, el subordinado se encuentra obligado a actuar, dentro de ciertos márgenes y respecto de ciertas materias. por Luis Jiménez de Asúa, 20ª edición, Reus, Madrid, 1927. T. V, Ediar, Buenos Aires, 1983. La fuerza física irresistible se manifiesta tanto en los delitos comisivos –un ejemplo de tipicidad activa particularmente interesante es el del ebrio que toma el volante poniendo sus manos con fuerza sobre las del conductor desviando el vehículo contra un transeúnte(447)–, como en los omisivos, cuando se impide al afectado, sea por medios naturales, mecánicos o por obra del hombre, la evitación del resultado, v.gr. cit., p. 117. Claro está, si el atacado dispone de diferentes medios para reaccionar, es necesario que utilice el menos grave o menos lesivo de ellos, dentro de los que sean suficientes para evitar o repeler la agresión(311). Además, se dotaría de uniformidad a la sistemática del Código Penal de no regular ninguna causal de ausencia de acción. Como medios para alcanzar esta están permitidos la sustracción, daño o destrucción de cosas pertenecientes al deudor, la detención de la persona obligada si se sospecha de su huida y la neutralización de la resistencia de aquel a llevar a cabo una acción que está obligado a realizar. No son raras estas situaciones; basta con señalar las diversas medidas coercitivas que los operadores judiciales emplean en el marco de un proceso penal. Como señala Maurach, este último sería “el brazo prolongado del sujeto activo de la fuerza”(449). 3. cit., pp. Parte general. (431) Véase HURTADO POZO, José. En primer lugar, no puede bastar la mera causación naturalística del peligro para la denegación de la eximente (ejemplo, denuncia a un delincuente que luego amenaza); en segundo lugar, es necesario que el concreto peligro final representado por la situación de miedo insuperable (y no así un peligro genérico) sea previsible en el momento de realizar la acción precedente que lo origina; en tercer lugar, a la hora de evaluar la actuación 190 El miedo insuperable precedente deben tenerse en cuenta los motivos que llevan a la persona a colocarse en una situación de peligro. Introducción y parte general. (628) Ibídem, p. 796. El ejercicio del deber en la medicina A veces el ejercicio de determinadas profesiones obliga al cumplimiento de deberes o a la realización de actos que no estarían justificados fuera del ámbito profesional; por ejemplo, el ejercicio de la abogacía obliga al abogado a guardar los secretos de su cliente (cuya revelación puede estar justificada por el estado de necesidad) y a utilizar en defensa de su cliente determinadas manifestaciones injuriosas sobre la vida de los particulares(584). (163) Véase HURTADO POZO, José. ¿Una nueva causa de justificación en el Código Penal uruguayo? Pero el Código no necesita decir en cada artículo de la parte especial que el hecho debe ser ejecutado contra la voluntad del interesado, porque esa es la regla; debe decirlo y lo dice, en cambio, cuando la acción es típica aun mediando el consentimiento, porque esa es la excepción(782). (310) Ver QUINTERO OLIVARES, Gonzalo. Respecto a la violencia, en general, se dice que la coacción excluye la eficacia del consentimiento, siempre que alcance una gravedad tal que anule la capacidad del individuo de tomar una decisión y ejecutarla. Otro aspecto discutido es el del paroxismo emocional, situación en que una persona es objeto de una emoción tan intensa, que le causa un estado de extrema exaltación. En el caso del hipnotizado, hay opiniones en el sentido de que estarían privados de razón. Ob. cit., p. 404. cit., p. 829. Arazandi, Navarra, 1995. Introducción a la filosofía del Derecho. • CARRARA, Giusseppe. Admitido que no solo las órdenes ajustadas a derecho dan lugar a “obediencia debida”, importa determinar qué contenido debe tener una orden antijurídica para que haga nacer el deber de obedecer. Al igual que en una legítima defensa real en lo putativo también puede configurarse un exceso en el despliegue de la acción defensiva ante un ataque solo imaginario, sea por confusión, pánico o miedo. Derecho Penal. (581) Véase SALINAS SICCHA, Ramiro. La teoría de la diferenciación explica los efectos del estado de necesidad, y sobre todo, la justificación de su aplicación. (821) COBO DEL ROSAL, Manuel. Manual de Derecho Penal. Parte general. 2ª edición, Temis, Bogotá, 2004, p. 138. Parte general. 646-647. Ob. ), se planteaba el problema de hasta que punto pueden estar justificadas estas acciones. cit., p. 139. Ara, Lima, 2004, p. 428. En la actualidad, las ciencias empíricas parten mayoritariamente de la idea de que ante un “desbordamiento pasional” acontecido en estado de alto grado de excitación, la capacidad de control en el momento del hecho puede estar con frecuencia excluida, pues dicho (67) Ibídem, p. 648. 313 Jorge Pérez López / Las 15 eximentes de responsabilidad penal su competencia preferente por haber organizado la conexión entre el derecho del consentimiento y la realización del hecho”. La mensuración de la intensidad del miedo debe hacerse con criterio objetivo, apreciando la conducta del sujeto a través del comportamiento del hombre medio, lo que permite excluir de la inexigibilidad al individuo timorato o aprensivo en exceso. cit., p. 123. Derecho Penal. cit., p. 799. menor en estado de abandono; HURTADO POZO, José. HORMAZÁBAL MALARÉE, Hernán. The driver for all Investors is the continuous search for investment opportunities. 217 Jorge Pérez López / Las 15 eximentes de responsabilidad penal observancia de los valores reconocidos por la colectividad, uno de los deberes se presenta como inferior al otro. De acuerdo a lo señalado con anterioridad, resulta necesario referirse al Código Civil y, en especial, a su artículo 6(776). Es preciso que quien consiente sea el único titular del bien jurídico protegido. Ob. JESCHECK, Hans-Heinrich / WEIGEND, Thomas. T.I. (395) RODRÍGUEZ HURTADO, Mario Pablo / UGAZ ZEGARRA, Ángel Fernando / GOMERO CALERO, Lorena Mariana / SCHÖNBOHM, Horst. La elección del mal menor, el sacrificio de los intereses menos importantes a favor de los más importantes, son pautas o principios ordenadores de la convivencia humana que deben ser considerados en el caso concreto para valorar globalmente si la acción realizada estuvo en los márgenes jurídicamente correctos. Requisitos Para que se aplique la eximente de obediencia debida, se tienen que cumplir los siguientes requisitos: 3.1. cit., p. 781. 2. Si, a pesar de haberse realizado el examen en las condiciones requeridas, la resolución adoptada yerra sobre la voluntad verdadera del titular, la causa de justificación operará igualmente. Franz Von Liszt, que sustenta esta doctrina, dice que “resulta de las instituciones del Estado (tanto de las educativas como de las sanitarias) que este reconoce como fin justificado –y lo fomenta– la conservación y el restablecimiento de la salud”. Parte general. (722) LEÓN ALVA, P. Eduardo. Parte general. En estos casos de alteración de la conciencia debe realizarse un estudio minucioso del paciente para establecer el grado y la intensidad de la perturbación, y ver si solo debe atenuarse la responsabilidad, por existir una imputabilidad disminuida, o debe exonerarse completamente de responsabilidad penal al concurrir una situación de inimputabilidad(42). Véase ROXIN, Claus. En ciertos casos, sin embargo, será necesario recurrir a expertos. ha sido denegada injustamente y existe el peligro de que sin una intervención inmediata se frustre la realización de la pretensión o esta se dificulte gravemente, entonces está permitida la autotutela dentro de unos márgenes limitados. Como vemos, se da cabida a un importante criterio normativo o valorativo-jurídico que se deriva de la exigencia que (por la anomalía psíquica) la persona “no posea la facultad de comprender el carácter delictuoso de su acto o para determinarse según esta comprensión”(3). Derecho Penal alemán. Es eficaz el consentimiento en las lesiones sadomasoquistas. El exceso en la legítima defensa................................... 120 Capítulo IV EL ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE (Artículo 20.4 del Código Penal) I. El estado de necesidad justificante...................................... 125 1. El cumplimiento de un deber no es una causa de exclusión del injusto basado en una ponderación de intereses jurídicos, ni esta genera un real conflicto de intereses, dado que el deber jurídico es una conminación y no una valoración personal. En: ROJAS VARGAS, Fidel / INFANTES VARGAS, Alberto. cit., p. 72. Si bien el autor del hecho antijurídico no responderá por estar en una situación de inexigibilidad, los partícipes no vinculados al afectado podrán responder culpablemente por su contribución prohibida al hecho(445). Este tipo de consentimiento no es expreso, pues como vemos, el titular del bien jurídico se encuentra imposibilitado de emitirlo o no es posible recabárselo. En el consentimiento, por el contrario, es el presupuesto material de su eficacia que el afectado “goce de juicio y equilibrio mental necesarios para comprender el alcance de su manifestación y para sopesar razonablemente los pros y los contras”(746). Tras lo mencionado se encuentra el miedo a la situación sentida como intolerable de que los sujetos sean absueltos de (72) Ídem. de Conrado Finzi, Editorial bibliográfica argentina, Buenos Aires, 1958, pp. b) Impropias: Cuando la norma de complemento es de igual o mayor jerarquía. Aranzadi, Pamplona, 1996, p. 138. Ob. Si bien la intervención médica, en principio, no constituye una actividad típica justificada, sino una conducta atípica, supuesto que se cuenta con el consentimiento (aun tácito) del paciente y que los actos terapéuticos se hayan realizado de acuerdo con las reglas del arte médico (lex artis), hay no pocas situaciones en que los límites de lo admitido por el Derecho no están suficientemente definidos y reclaman una actividad creativa de la doctrina y la jurisprudencia. Otro sector estima que una orden es adecuada a Derecho inclusive cuando las condiciones jurídicas de su juricidad no están dadas, pero el superior jerárquico las ha tenido erróneamente por existentes previa comprobación de acuerdo al deber(664). (332) PÉREZ CEPEDA, Ana Isabel. cit., p. 207; JESCHECK, Hans-Heinrich. (832) Ídem. Además de la importancia del bien, también hay que tener presente la gravedad del ataque, ya que lo esencial es que el mal a evitar sea mayor que el mal que se infiere(368). cit., p. 636. • ROJAS VARGAS, Fidel. Obra coaccionado, por ejemplo, quien hace o se abstiene de hacer algo por “miedo insuperable de un mal igual o mayor” (artículo 20.7 del Código Penal)(459). Requisitos del consentimiento La eficacia del consentimiento dependerá de los siguientes requisitos: (752) Choclán Montalvo citado por VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe A. Derecho Penal. 571-572. (355) Ver COUSIÑO MAC IVER, Luis. El legislador, como ha dicho Zaffaroni(534), “no puede dar lugar al escándalo jurídico, esto es, afirmar y negar algo al mismo tiempo. A partir de esta relación con la acción, también habrá justificación cuando se infligen al atacante lesiones que el agredido no había previsto y que por tanto tampoco tuvo en cuenta en la determinación de la necesidad(302). Es preciso, por tanto, tener claro que esta causa de justificación solo se configura si el cumplimiento de un deber o el ejercicio del derecho se han realizado dentro de los límites legales y conforme a derecho. Este supuesto se aproxima al estado de necesidad justificante (en su modalidad de auxilio necesario), dado que también aquí debe ponderarse si un interés supera esencialmente al otro. (232) VÁSQUEZ SHIMAJUKO, Carlos Shikara. (674) (675) (676) (677) 258 GARCÍA CAVERO, Percy. (312) BUSTOS RAMÍREZ, Juan. Entre lo que la ley obliga a hacer y lo que prohíbe hacer, hay una zona que se llena con numerosos actos que el individuo puede realizar, sin que le puedan ser impuestos ni prohibidos y sin que él pueda exigirlo, ni prohibirlo, a los demás. (373) HURTADO POZO, José. Ob. Cuando esto sea posible sin recurrir al empleo de las armas, la autoridad debe escoger el medio menos grave (…) en caso contrario estamos en el terreno del exceso (…)”(864). Código Penal comentado. En la primera hipótesis, el titular puede hacerlo oralmente o por escrito. (23) Mantovani citado por CASTILLO ALVA, José Luis. Lo decisivo para la eficacia eximente del consentimiento presunto es la probabilidad ex ante de que el titular consentiría.
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